Работа самозанятым по сравнению с работой по трудовому договору

Какие плюсы в работе самозанятым, если сравнить с работой по трудовому договору? В какой срок бывший работодатель не может заключить договор с самозанятым — бывшим работником?

Договорно-правовыми формами, опосредующими выполнение работ (оказание услуг), подлежащих оплате (оплачиваемая деятельность), по возмездному договору, могут быть как трудовой договор, так и гражданско-правовые договоры (подряда, поручения, возмездного оказания услуг и др.), которые заключаются на основе свободного и добровольного волеизъявления заинтересованных субъектов — сторон будущего договора (см. определение Конституционного Суда РФ от 19.05.2009 N 597-О-О).

Разграничение трудовых и гражданско-правовых договоров имеет большое практическое значение. Они по-разному заключаются, изменяются, прекращаются, влекут разные правовые последствия. Решение о том, каким договором (трудовым или гражданско-правовым) должны оформляться отношения по выполнению работ (оказанию услуг), необходимо принимать с учетом существа фактических отношений между сторонами и принципиальных отличий договора подряда и иных гражданско-правовых договоров от трудового.

В соответствии со ст. 56 ТК РФ под трудовым договором понимается соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить сотруднику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию в интересах, под управлением и контролем работодателя, соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, действующие у данного работодателя.

Под гражданско-правовым договором понимается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей (ст. 420 ГК РФ). Предметом такого договора является выполнение определенного задания (заказа, поручения), то есть конкретных объемов работ.

При рассмотрении споров о том, следует ли тот или иной договор квалифицировать как трудовой или как гражданско-правовой, судьи подчеркивают, что наименование договора не может рассматриваться в качестве достаточного основания для безусловного отнесения заключенного договора к гражданско-правовому или трудовому. Определяющее значение для квалификации заключенного сторонами договора имеет анализ его содержания на предмет наличия или отсутствия признаков гражданско-правового или трудового договоров (постановление Восьмого ААС от 13.12.2017 N 08АП-14196/17, определение Четвертого кассационного суда общей юрисдикции от 15.09.2020 по делу N 8Г-21902/2020[88-21673/2020]).

Как отмечается в судебной практике, при установлении факта трудовых отношений суд прежде всего исходит из сущности сложившихся отношений, а не из их формализованного закрепления (определение Второго кассационного суда общей юрисдикции от 17.11.2020 по делу N 8Г-24905/2020[88-24860/2020]).

Судьи указывают, что о наличии трудовых отношений может свидетельствовать устойчивый и стабильный характер этих отношений, подчиненность и зависимость труда, выполнение работником работы только по определенной специальности, квалификации или должности, наличие дополнительных гарантий работнику, установленных законами, иными нормативными правовыми актами, регулирующими трудовые отношения (п. 17 постановления Пленума ВС РФ от 29.05.2018 N 15, далее — постановление N 15).

С учетом правовых позиций, существующих в судебной практике, к основным признакам, позволяющим отграничить трудовой договор от договора гражданско-правового характера, можно отнести, в частности:

• личностный признак (выполнение работы личным трудом работника);
• организационный признак (интегрированность работника в организационную структуру работодателя, подчинение работника внутреннему трудовому распорядку; его составным элементом является выполнение в процессе труда распоряжений работодателя, за ненадлежащее выполнение которых работник может нести дисциплинарную ответственность);
• выполнение работ определенного рода, а не разового задания;
• осуществление периодических выплат работнику, которые являются для него единственным и (или) основным источником доходов;
• создание работодателем условий для осуществления работником деятельности (в том числе обеспечение необходимыми материалами и рабочим местом);
• гарантия социальной защищенности, признание работодателем таких прав работника, как еженедельные выходные дни и ежегодный отпуск (см. п. 17 постановления N 15, постановления АС Западно-Сибирского округа от 29.05.2018 N Ф04-1853/18, АС Северо-Кавказского округа от 14.09.2017 N Ф08-6844/17, АС Дальневосточного округа от 16.03.2017 N Ф03-719/17, Седьмого ААС от 07.07.2021 N 07АП-5357/21, Пятнадцатого ААС от 09.10.2018 N 15АП-15147/18, апелляционные определение Свердловского облсуда от 12.11.2020 по делу N 33-15110/2020, Санкт-Петербургского горсуда от 17.06.2020 по делу N 33-7192/2020).

Разграничивая трудовой договор и договор подряда как один из видов гражданско-правового договора, судьи, в частности, отмечают, что целью договора подряда является не выполнение работы как таковой, а получение результата, который может быть передан заказчику. Получение подрядчиком определенного передаваемого (т.е. материализованного, отделяемого от самой работы) результата позволяет отличить договор подряда от других договоров (см. определение ВС РФ от 14.01.2019 N 5-КГ18-259, постановление АС Уральского округа от 08.12.2021 N Ф09-9292/21, определение Санкт-Петербургского горсуда от 29.08.2019 по делу N 33-17871/2019).

В спорной ситуации о фактическом наличии трудовых отношений может свидетельствовать отсутствие в актах конкретного объема выполняемых работ (обычно определяемого гражданско-правовым договором подряда с целью конкретизации результата работ, подлежащего передаче заказчику), то обстоятельство, что акты выполненных работ имеют однотипный, формальный характер (постановление АС Уральского округа от 17.11.2020 N Ф09-6891/20).

От договора возмездного оказания услуг трудовой договор отличается предметом договора, в соответствии с которым исполнителем (работником) выполняется не какая-то конкретная разовая работа (индивидуально-конкретное задание, выполняемое к оговоренному сроку за обусловленную в договоре плату), а определенные трудовые функции, входящие в обязанности физического лица — работника, при этом важен сам процесс исполнения им этой трудовой функции, а не оказанная услуга.

Также по договору возмездного оказания услуг исполнитель сохраняет положение самостоятельного хозяйствующего субъекта, в то время как по трудовому договору работник принимает на себя обязанность выполнять работу по определенной трудовой функции (специальности, квалификации, должности), включается в состав персонала работодателя, подчиняется установленному режиму труда и работает под контролем и руководством работодателя; исполнитель по договору возмездного оказания услуг работает на свой риск, а лицо, работающее по трудовому договору, не несет риска, связанного с осуществлением своего труда (абзац второй п. 24 Постановления N 15, см. также определение СК по гражданским делам ВС РФ от 08.11.2021 N 18-КГ21-100-К4, определение Московского горсуда от 27.09.2019 по делу N 4г-12131/2019, постановление Президиума Хабаровского краевого суда от 08.10.2018 по делу N 4Г-1729/2018)».

Под самозанятыми сейчас понимают физических лиц, которые являются плательщиками налога на профессиональный доход (далее — НПД). Они освобождаются от налогообложения НДФЛ в отношении доходов, являющихся объектом налогообложения НПД, и взносов. Уплата НПД регулируется Федеральным законом от 27.11.2018 N 422-ФЗ «О проведении эксперимента по установлению специального налогового режима «Налог на профессиональный доход.

Плательщики НПД используют мобильное приложение «Мой налог» и платят только 4% или 6% с доходов в зависимости от их источника. Когда доход выплачивает юрлицо, то ставка НПД — 6% (ст. 10 Закона N 422-ФЗ). Убедиться в наличии у физического лица статуса «самозанятого» можно на сайте ФНС России по адресу https://npd.nalog.ru/check-status. Для поиска нужно заполнить два поля — ИНН физического лица и дату, на которую определяется статус.

Условия, порядок заключения, существенные условия и форма договора с самозанятым лицом должны соответствовать требованиям, установленным гражданским законодательством для договора определенного вида (подряд, возмездное оказание услуг). Каких-либо особенностей в связи с тем, что стороной договора является лицо, применяющее НПД, гражданским законодательством не предусмотрено. То есть с самозанятым, как и с ИП, заключается договор гражданско-правового характера.

Согласно ч. 8 ст. 2 Закона N 422-ФЗ физические лица, применяющие специальный налоговый режим, освобождаются от обложения налогом на доходы физических лиц в отношении доходов, являющихся объектом обложения НПД.

В ч. 2 ст. 4 Закона N 422-ФЗ установлены ограничения по видам деятельности в целях применения специального налогового режима. В соответствии с п. 1 ч. 2 ст. 6 Закона N 422-ФЗ доходы, получаемые в рамках трудовых отношений, не признаются объектом обложения НПД. Кроме того, согласно п. 8 ч. 2 указанной статьи не признаются объектом обложения НПД также и доходы от оказания (выполнения) физическими лицами услуг (работ) по гражданско-правовым договорам при условии, что заказчиками услуг (работ) выступают работодатели указанных физических лиц или лица, бывшие их работодателями менее двух лет назад.

Самозанятое лицо является самостоятельным плательщиком НПД и не признается плательщиком НДФЛ (ч. 8 ст. 2 Закона N 422-ФЗ).

Заключая договоры подряда, оказания услуг с самозанятыми лицами нужно учитывать, что если такие договоры будут содержать признаки трудовых, возможна переквалификация отношений по гражданско-правовому договору в трудовые отношения, как и в ситуации с ИП, описанной в предыдущем разделе ответа. При переквалификации договора к отношениям сторон будет применяться трудовое законодательство и соответствующие нормы налогового законодательства.

Так, в информации ФНС России от 26.11.2019 подчеркивается, что выявление признаков трудовых отношений является основанием для проверки и привлечения работодателя к ответственности за нарушение трудового и налогового законодательства. В частности, выплаченные самозанятым доходы, фактически получаемые в рамках трудовых отношений, подлежат обложению НДФЛ и страховыми взносами.

В качестве критерия трудовых отношений в деятельности самозанятого предлагается считать уникальность предоставления услуг — исключительно одному предприятию. То есть если самозанятый оказывает услуги только одной организации, то у налоговых органов возникнут вопросы о фактическом наличии трудовых отношений (смотрите материал «Самозанятые в 2020 году с учетом решения А.Г. Силуанова доначислять взносы в ПФР фирмам, работающим с одним ИП и СМЗ» (В. Кокорева, журнал «Трудовое право», N 4, апрель 2020 г.)).

Т.к. в рамках трудовых отношений НПД не применяется, то все риски переквалификации гражданско-правовых отношений в трудовые (из предыдущего раздела ответа) справедливы и в отношениях с самозанятыми».

«Налог на профессиональный доход относится к специальным налоговым режимам, введенным в порядке эксперимента (подп. 6 п. 2 ст. 18 НК РФ). Профессиональный доход — это доход физических лиц (в том числе ИП) от деятельности, при ведении которой они не имеют работодателя и не привлекают наемных работников по трудовым договорам, а также доход от использования имущества (ч. 7 ст. 2 Федерального закона от 27.11.2018 N 422-ФЗ). Плательщиками НПД признаются физические лица (граждане РФ и стран ЕАЭС), добровольно перешедшие на указанный налоговый режим (ч. 1 ст. 4 Закона N 422-ФЗ). С 1 октября 2020 года НПД введен во всех субъектах России (смотрите информацию ФНС от 19.10.2020).

При этом Закон N 422-ФЗ не содержит запрета для лица, зарегистрированного в качестве плательщика налога на профессиональный доход, на совмещение соответствующей деятельности с работой по трудовому договору при условии, что в качестве самозанятого оно работает не со своим нынешним работодателем или лицом, бывшим таковым в течение двух последних лет (п. 8 части 2 ст. 6 Федерального закона N 422-ФЗ). Соответствующие разъяснения неоднократно давались Минфином и ФНС: смотрите, например, письма Минфина России от 18 июля 2019 г. N 03-11-11/53389, от 1 апреля 2019 г. N 03-11-11/22445, письмо ФНС от 28 августа 2019 г. N СД-4-3/17127 и т.д.)».